Regulering av selskapsforholdet

Presentasjon om: "Regulering av selskapsforholdet"— Utskrift av presentasjonen:

1 Regulering av selskapsforholdet
Aksjonær og selskap Regulering av selskapsforholdet Bjørn Olai Bye Birgit Midtbust 12. mai 2009

2 Advokatfirmaet Schjødt DA
Schjødt er et forretningsjuridisk advokatfirma Ett av de fem store Hovedområder: Corporate Corporate, InfoCom/IP/IT, EU/Konkurranse, Skatt og Bank & Finans Fast eiendom & entreprise Industri/handel Olje/gass Tvist Prosedyre, Arbeidsliv og IP/IT

3 Advokatfirmaet Schjødt DA
Skriveplass for tre studenter hvert semester Trainee-ordning ved alle kontorer I Bergen: En trainee hver måned. Fortsatt et par ledige plasser for høsten 2009. Hovedsamarbeidspartner for EL§A Rekrutterer jevnlig advokatfullmektiger innenfor alle forretningsjuridiske disipliner

4 Disposisjon Formål: Gjennomgang av sentrale regler som regulerer forholdet mellom aksjonærer og selskap, samt forholdet mellom aksjonærene Fokus: Aksjeselskaper Disposisjon Generell regulering av aksjonærenes økonomiske og organisatoriske rettigheter Aksjeloven Vedtekter Aksjonæravtaler Konkrete avtaler mellom selskap og aksjonærer (inkl. konserninterne avtaler) Avtalefrihet Aksjeloven § 3-8 Aksjeloven § 3-9 Myndighetsmisbruk

5 Corporate - Mergers and acquisitions (M&A)
Vanlige oppgaver EOGF Kapitalforhøyelser Tegningsretter Konvertible lån Nærstående avtaler Etc Aksjonæravtaler Due diligence/prospekt Investeringsavtaler/Aksjekjøpsavtaler (SPA) Fusjon

6 Transaksjoner LOI/Term sheet/Intensjonsavtale
Hovedvilkår – eierandel – pris Due diligence/Selskapsgjennomgang (DD) Identifisere risiki knyttet til selskapet eller transaksjonen Finansiering Låneavtaler Sikkerhetsstillelser Forhandling av SPA/Investeringsavtale m.m. Valg av transaksjonsmodell Avklaring/sikring mot risiki avdekket ved DD Transaksjonens detaljer Closing Overføring/tegning av aksjer Oppgjør av innskudd/kjøpesum Rettsvern Oppfølgning/registrering

7 1. Generell regulering av aksjonærenes økonomiske og organisatoriske rettigheter
Lovgivning Stiftelsesdokument, asl. § 2-1 Vedtekter, asl. § 2-2 Særlig formålsbestemmelse, asl. § 2-2 (1) nr. 3 Aksjonæravtale Andre avtaler

8 1.1 Aksjeloven Asl inneholder omfattende regulering av selskapsforholdet Generalforsamlingens kompetanse Valg av styre Utdeling av utbytte Fortrinnsrett Etc Asl inneholder ingen generell bestemmelse om adgangen til å fravike loven Hvorvidt lovbestemmelser kan fravikes i vedtekter må vurderes konkret Der hvor tredjeparter er gitt beskyttelse  ikke fravikelig Ellers i stor grad fravikelig gjennom vedtekter

9 1.2 Vedtekter Selskapets ”grunnlov”
Binder både selskapet og aksjonærene Vedtak/disposisjoner i strid med vedtekter er selskapsrettslig ugyldig Vedtekter vedtas av generalforsamling med 2/3 flertall (merk også kapitalkravet) Minstekrav til vedtekter, asl § 2-2 Sentralt element: formålsbestemmelsen: F.eks: ”Selskapets formål er å drive handel med datautstyr og software, samt servicevirksomhet som står i naturlig tilknytning til dette, herunder å delta i andre selskaper som driver tilsvarende virksomhet.” Eksempel på minimumsvedtekter (lysbilde 28)

10 1.3 Vedtekter (forts) Kan ikke stride mot preseptorisk lov: f.eks. stemmerett ihht kapital (asl §5-3 (2)) eller aksjonærens møterett i generalforsamling (asl §5-2) Tolking av vedtekter Generelle avtalerettslige prinsipper Men, i større grad objektiv fortolking Aksjonærer kommer og går Omverdenen skal kunne ”stole” på ordlyden ”Vanlige” bestemmelser (ut over lovens minimum) Stemme-/vetoretter, aksjeklasser, styresammensetning, innløsningsaksjer (§ 12-2), likvidasjonspreferanser, informasjonsretter, spesielle forkjøpsretter, etc

11 1.4 Aksjonæravtale Skreddersøm Avtalefrihet
Ikke selskapsrettslig bindende (obs!) Aksjelovens § 5-22: ”En aksjeeier, et styremedlem eller daglig leder kan reise søksmål med påstand om at en beslutning av generalforsamlingen er ugyldig, fordi den er blitt til på ulovlig måte eller for øvrig er i strid med loven eller selskapets vedtekter.” Se Giertsen, Har aksjonæravtaler selskapsrettslige virkninger [2002], Nybrott og odling, s. 533. Avtalerettslige misligholdsvirkninger (erstatningssøksmål) Dom for stemmeforpliktelse?

12 1.5 Aksjonæravtale (forts)
Aksjonæravtale vs vedtekter Offentlig / ikke offentlig Selskapsrettslige bindene / ikke bindene Voldgift / ordinære domstoler Mulig / ikke mulig å vedtektsfeste Partsforholdet (ikke alle trenger å være part)

13 1.6 Aksjonæravtale (forts)
Typiske bestemmelser: Stemmeretter Utbyttepreferanser Styrerepresentasjon Drag along (tvunget salg) Tag along (medsalgsrett) Absolutt fortrinnsrett Informasjonsretter Utvanningsbeskyttelse (anti-dilution) Interessekonflikter Felles ambisjoner / forretningsplaner Likvidasjon-/salgspreferanse Revisor Lock up (salgsforbud) Salg ved opphør av ansettelsesforhold Put/call opsjoner på kjøp/salg av aksjer Fremtidige emisjoner Konkurranseklausuler Fravikelse av tvangsinnløsningsregler

14 2 Konkrete avtaler mellom selskap og aksjonærer
Kontraktsforhold mellom selskapet og aksjonær Låneavtaler Forvaltningsavtaler Kjøpekontrakter Lisensavtaler Etc. Avtaler med aksjeeier (og konserninterne transaksjoner) – asl § 3-8 (og §3-9) Særregler for kreditt og sikkerhetsstillelse – asl §§ 8-7 til 8-11

15 2.1 Avtale med aksjonær Asl § 3-8
En avtale mellom selskapet og en aksjeeier, en aksjeeiers morselskap, et styremedlem eller daglig leder er ikke bindende for selskapet uten at avtalen godkjennes av generalforsamlingen hvis selskapets ytelse har en virkelig verdi som utgjør over en tidel av aksjekapitalen på tidspunktet for ervervet eller avhendelsen. Dette gjelder ikke: avtale inngått i samsvar med reglene I § 2-4, jf. § 2-6 og § 10-2, avtale om lønn og godtgjørelse til daglig leder og avtale som nevnt i § 6-10 avtale om overdragelse av verdipapirer til pris i henhold til offentlig kursnotering, avtale som inngås som ledd i selskapets vanlige virksomhet og inneholder pris og andre vilkår som er vanlige for slike avtaler, avtale der selskapets ytelse har en virkelig verdi som utgjør mindre enn kroner, og som er godkjent av styret.        (2) Styret skal sørge for at det utarbeides en redegjørelse for avtalen etter reglene i § Redegjørelsen skal inneholde en erklæring om at det er rimelig samsvar mellom verdien av det vederlaget selskapet skal yte og verdien av det vederlaget selskapet skal motta. Redegjørelsen skal vedlegges innkallingen til generalforsamlingen, og den skal uten opphold meldes til Foretaksregisteret. (3) Oppfyllelse i henhold til avtale som ikke binder selskapet, skal tilbakeføres. § 3-7annet ledd gjelder tilsvarende. (4) Første til tredje ledd gjelder tilsvarende når avtalen er inngått med en nærstående til en aksjeeier eller en nærstående til en aksjeeiers morselskap, eller med noen som handler etter avtale eller for øvrig opptrer i forståelse med noen som nevnt i første ledd.

16 2.2 Avtaler med aksjonær (forts.) Hensyn bak asl. § 3-8
Opprinnelig: Avskjære muligheten for å omgå prosedyren for tingsinnskudd i forbindelse med stiftelse og kapitalforhøyelse (sml. asl. § 2-6), jf forarbeidene Beskyttelse av kreditorenes interesser Beskyttelse av aksjonærenes interesser (minoritetsbeskyttelse) Åpenhet; hindre/virke preventivt mot misbruk

17 2. 3 Avtale med aksjonær (forts. ) Hvilke avtaler kan rammes av asl
2.3 Avtale med aksjonær (forts.) Hvilke avtaler kan rammes av asl. § 3-8? Personkretsen Utgangspunkt i asl. § 3-8 (1): Alle avtaler “mellom selskapet og en aksjeeier, en aksjeeiers morselskap, et styremedlem eller daglig leder” Utvidelse av personkretsen i asl. § 3-8 (4): “Første til tredje ledd gjelder tilsvarende når avtalen er inngått med en nærstående til en aksjeeier eller en nærstående til en aksjeeiers morselskap, eller med noen som handler etter avtale eller for øvrig opptrer i forståelse med noen som nevnt i første ledd” Nærstående er definert i asl. § 1-5 Mest praktiske: søsterselskaper OBS: Ikke nærstående til daglig leder eller styremedlem etter sin ordlyd – men siste alternativ kan bli aktuelt

18 2. 4 Avtale med aksjonær (forts. ) Hva skal til for at avtalen i utg
2.4 Avtale med aksjonær (forts.) Hva skal til for at avtalen i utg.pkt rammes av asl. § 3-8? Utgangspunkt i asl. § 3-8 (1): Kun avtaler der “selskapets ytelse har en virkelig verdi som utgjør over en tidel av aksjekapitalen på tidspunktet for ervervet eller avhendelsen” Selskapets ytelse Før lovendring I 2006: “vederlag” Penger, eiendeler, aksjer, tjenester m.m. Virkelig verdi Særlig om løpende avtaler Neddiskontering Omsetningsverdi/markedsverdi Over 1/10 av aksjekapitalen Oppdeling av transaksjoner? Vedtatt eller registrert aksjekapital? ASA: 5 %

19 2.5 Avtale med aksjonær (forts.) Unntak – asl. § 3-8 (2)
avtale inngått i samsvar med reglene I § 2-4, jf. § 2-6 og § 10-2, avtale om lønn og godtgjørelse til daglig leder og avtale som nevnt i § 6-10 avtale om overdragelse av verdipapirer til pris i henhold til offentlig kursnotering, avtale som inngås som ledd i selskapets vanlige virksomhet og inneholder pris og andre vilkår som er vanlige for slike avtaler, avtale der selskapets ytelse har en virkelig verdi som utgjør mindre enn kroner, og som er godkjent av styret.

20 2. 6 Avtale med aksjonær (forts. ) Saksbehandlingsregler – asl
(2) Styret skal sørge for at det utarbeides en redegjørelse for avtalen etter reglene i § 2-6. Redegjørelsen skal inneholde en erklæring om at det er rimelig samsvar mellom verdien av det vederlaget selskapet skal yte og verdien av det vederlaget selskapet skal motta. Redegjørelsen skal vedlegges innkallingen til generalforsamlingen, og den skal uten opphold meldes til Foretaksregisteret. Sml. asl. § 2-6 (“minst svarer til”) Maskert utbytte? Redegjørelsen skal bekreftes av revisor, jf. asl. § 2-6 (2)

21 2.7 Avtale med aksjonær (forts.) Virkningen av brudd på asl. § 3-8
Asl. § 3-8 (1): “En avtale …er ikke bindende for selskapet uten at avtalen godkjennes av generalforsamlingen …” Spesiell avtalerettslig tilblivelsesmangel Hvem kan erklære seg ubundet? Feil ved saksbehandlingen Virkninger av at avtalen ikke er godkjent av generalforsamlingen Asl. § 3-8 (3) Oppfyllelse i henhold til avtale som ikke binder selskapet, skal tilbakeføres. § 3-7annet ledd gjelder tilsvarende.

22 2.8 Avtale med aksjonær (forts.) Praktisk eksempel asl. § 3-8
Selskapets aksjekapital MNOK 100 Avtale om ansvarlig lån Selskapet tilføres ansvarlig lån fra dets aksjonærer - Størrelsesorden MNOK 80 Selskapet skal betale 10 % rente Forfall 3 år – Frigjøringstid 1 år Størrelsen på selskapets renteytelse? Andre ytelser?

23 2.9 Avtaler med aksjonær Konserninterne avtaler - §3-9
Asl § 3-9 (1) ”Transaksjoner mellom selskaper i samme konsern skal grunnes på vanlige forretningsmessige vilkår og prinsipper. Vesentlige avtaler mellom konsernselskaper skal foreligge skriftlig” Går ikke nærmere inn på dette her

24 2.10 Kreditt og sikkerhetsstillelse
Aksjeloven inneholder regler om: Kreditt og sikkerhetsstillelse til aksjonær og til aksjonærers nærstående, § 8-7 (Kreditt og sikkerhetsstillelse til ansatt som også er aksjonær, §8-8) (Kreditt og sikkerhetsstillelse til tillitsvalgte mv, § 8-9) Kreditt og sikkerhetsstillelse til erverv av aksjer mv, § 8-10 Ulovlig kreditt og sikkerhetsstillelse mv, § 8-11

25 2.12 Kreditt og sikkerhetsstillelse
Aksjelovens § 8-7 (1): ”Selskapet kan bare gi kreditt til eller stille sikkerhet til fordel for en aksjeeier eller noen av aksjeeierens nærstående innenfor rammen av de midler som selskapet kan benytte til utdeling av utbytte, og bare når det stilles betryggende sikkerhet for kravet på tilbakebetaling eller tilbakesøkning.”

26 2.13 Kreditt og sikkerhetsstillelse
§ 8-7, tredje ledd, første punkt ”Forbudet i første og annet ledd gjelder ikke kreditt med vanlig løpetid i forbindelse med forretningsavtaler” Eksempel; salgskreditt, forskudd på lønn, bankinnskudd i bank som er aksjeeier. § 8-7 tredje ledd, annet punkt: unntak for kreditt/sikkerhet til morselskap/selskap i samme konsern

27 2.14 Kreditt og sikkerhetsstillelse - § 8-10 - Forbud mot ervervsfinansiering
Asl § 8-10 (1) ”Selskapet kan ikke stille midler til rådighet eller yte lån eller stille sikkerhet i forbindelse med erverv av aksjer eller rett til aksjer i selskapet eller selskapets morselskap.” Oppkjøp kan ikke finansieres ved at (ny) aksjonær får lån eller annen økonomisk drahjelp av selskapet. Praktisk eksempel: A eier alle aksjene i aksjeselskapet B. C ønsker å kjøpe alle aksjene i selskapet B fra A. Selskapet A eier en verdifull eiendom som ikke er pantsatt. Kan eiendommen pantsettes som sikkerhet for det lånet C skal ta opp for å finansiere ervervet? OBS: Aksjene i selskap B kan C pantsette.

28 2.15 Kreditt og sikkerhetsstillelse
Hensyn bak regelen: Kreditorvern ”Tømming” av selskapet Dispensasjonsmulighet i § 8-10, annet ledd Kompetanse: Handels- og Næringsdepartementet ”Ny” forskrift fra november 2007: Unntak for ansattes erverv og for eiendomsselskap Ulovlig kreditt og sikkerhetsstillelse  ugyldighet og ansvar for involverte, asl § 8-11

29 3. Myndighetsmisbruk Asl. § 5-21
”Generalforsamlingen kan ikke treffe noen beslutning som er egnet til å gi visse aksjeeiere eller andre en urimelig fordel på andre aksjeeieres eller selskapets bekostning.”

30 VEDTEKTER FOR NEWCO AS pr 12. mai 2008
§ 1 Navn Selskapets navn er NewCo AS. § 2 Forretningskontor Selskapets forretningskontor er i Bergen kommune. § 3 Formål Selskapets formål er å drive virksomhet innenfor oppdrett av laks og alt som står i forbindelse med den forannevnte virksomhet, herunder eie aksjer i andre selskaper § 4 Aksjekapital Selskapets aksjekapital er kr , fordelt på 100 aksjer à kr Selskapets aksjer skal ikke være registrert i VPS. § 5 Styre Selskapet skal ha et styre bestående av fra 3 til 5 medlemmer etter generalforsamlingens nærmere beslutning. § 6 Firma Selskapets firma tegnes av styret formann og et styremedlem i fellesskap. Styret kan meddele prokura. § 7 Generalforsamlingen Den ordinære generalforsamling skal behandle: 1. Godkjennelse av årsregnskap og årsberetning. 2. Anvendelse av overskuddet eller dekning av underskudd i henhold til den fastsatte balanse, samt utdeling av utbytte. 3. Valg av styre. 4. Andre saker som i henhold til lov hører under generalforsamlingen. For øvrig henvises til den til enhver tid gjeldende aksjelovgivning. (tilbake)